Gesellschafterdarlehen (khoản vay của cổ đông) là một công cụ linh hoạt để tài trợ vốn cho các công ty GmbH. Hình thức này cho phép doanh nghiệp nhanh chóng bổ sung thanh khoản mà không cần thực hiện thủ tục tăng vốn chính thức.
Tuy nhiên, điều thoạt nhìn có vẻ là một giải pháp đơn giản trong thực tế lại có thể tiềm ẩn những rủi ro đáng kể khi doanh nghiệp bị kiểm tra thuế. Trọng tâm thường là câu hỏi liệu khoản vay có đáp ứng được Fremdvergleich (nguyên tắc so sánh với một bên độc lập) hay không, hoặc liệu nó có bị xem là verdeckte Gewinnausschüttung (vGA – phân phối lợi nhuận ẩn) hay không.
Bài viết này được xây dựng theo tình trạng pháp lý tính đến ngày 26/08/2026.
Cơ sở pháp lý: Hiệu lực dân sự và nguyên tắc Fremdvergleich
Để khoản vay của cổ đông được cơ quan thuế công nhận, trước hết các thỏa thuận làm cơ sở cho khoản vay phải được thiết lập hợp lệ về mặt pháp lý dân sự.
Một vấn đề quan trọng ở đây là lệnh cấm giao dịch với chính mình (Insichgeschäft) theo § 181 BGB.
Nếu một Gesellschafter-Geschäftsführer vừa là cổ đông vừa là Geschäftsführer ký hợp đồng vay nhân danh GmbH với chính mình với tư cách cá nhân, người này phải được miễn trừ rõ ràng khỏi lệnh cấm giao dịch với chính mình [2].
Nếu không có sự miễn trừ này hoặc hợp đồng không được lập và dokumentation đúng hình thức, có nguy cơ thỏa thuận bị coi là không có hiệu lực về mặt dân sự, từ đó có thể dẫn trực tiếp đến việc khoản vay không được cơ quan thuế công nhận.
Ngoài ra, thỏa thuận phải đáp ứng Fremdvergleich. Hợp đồng phải được thiết kế tương tự như cách mà hai bên độc lập sẽ ký kết trong những điều kiện tương đương [1].
Bên cạnh một mức lãi suất hợp lý, cần quy định rõ:
- Thời hạn khoản vay.
- Thời hạn và điều kiện chấm dứt.
- Biện pháp bảo đảm.
Do ngân hàng thông thường yêu cầu tài sản hoặc các hình thức bảo đảm khi cấp tín dụng, việc không có những điều khoản tương ứng trong khoản vay của cổ đông có thể gây ảnh hưởng đến việc khoản vay được công nhận về mặt thuế.
Rủi ro về thuế: Verdeckte Gewinnausschüttung (vGA)
Một trong những rủi ro lớn nhất đối với khoản vay của cổ đông là bị phân loại thành verdeckte Gewinnausschüttung (vGA).
Theo § 8 khoản 3 câu 2 KStG, các khoản phân phối lợi nhuận ẩn không được làm giảm thu nhập chịu thuế của công ty [1].
Một khoản vGA có thể tồn tại khi GmbH dành cho cổ đông một lợi ích về tài sản mà một Geschäftsleiter có trách nhiệm và thận trọng sẽ không dành cho một bên thứ ba bên ngoài trong những điều kiện tương tự.
Rủi ro vGA có thể phát sinh khi lãi suất được lựa chọn quá cao hoặc quá thấp.
Không có một khoảng lãi suất chung nào có thể đảm bảo an toàn tuyệt đối cho mọi trường hợp [1]. Việc đánh giá mức lãi suất hợp lý phụ thuộc vào từng trường hợp cụ thể, đặc biệt là:
- Khả năng tín dụng của GmbH.
- Tình hình thị trường.
- Thời hạn khoản vay.
Các điều khoản của khoản vay phải được thỏa thuận rõ ràng từ trước, có hiệu lực về mặt dân sự và thực sự được thực hiện trong thực tế [1].
Lãi suất và cách xử lý thuế đối với cổ đông
Đối với cổ đông cho GmbH vay, một câu hỏi quan trọng là thu nhập từ lãi vay được xử lý như thế nào về thuế.
Về nguyên tắc, thu nhập từ vốn (Kapitaleinkünfte) phải chịu thuế thu nhập từ vốn (Abgeltungsteuer) 25%, cộng với Solidaritätszuschlag và nếu áp dụng thì Kirchensteuer. Điều này được quy định tại § 32d EStG [3].
Tuy nhiên, có một ngoại lệ quan trọng:
Nếu người cho vay là một cổ đông sở hữu ít nhất 10% vốn góp, thì trong những điều kiện nhất định, Abgeltungsteuer sẽ không được áp dụng. Khi đó, khoản lãi nhận được có thể phải chịu thuế theo thuế suất thu nhập cá nhân của cổ đông.
Quy định này nhằm ngăn chặn việc tối ưu hóa thuế không phù hợp bằng cách kết hợp:
khấu trừ chi phí lãi vay tại GmbH + áp dụng Abgeltungsteuer tại cổ đông.
Vì vậy, việc xây dựng cấu trúc khoản vay chính xác là rất quan trọng để có thể dự đoán và kiểm soát nghĩa vụ thuế.
Vai trò của Luật Phá sản: § 39 và § 135 InsO
Ngoài các khía cạnh về thuế, cổ đông cũng cần xem xét những hậu quả theo pháp luật phá sản.
Trong trường hợp GmbH rơi vào khủng hoảng hoặc mất khả năng thanh toán, các khoản phải thu phát sinh từ khoản vay của cổ đông sẽ về nguyên tắc được xếp thứ tự ưu tiên thấp hơn theo luật.
Theo § 39 khoản 1 số 5 InsO, các khoản yêu cầu hoàn trả khoản vay của cổ đông thuộc nhóm các khoản nợ phá sản thứ cấp (nachrangige Insolvenzforderungen) [4].
Theo § 135 InsO, những khoản hoàn trả khoản vay đã được thực hiện trong vòng một năm trước khi nộp đơn phá sản có thể bị yêu cầu hoàn trả thông qua thủ tục tranh chấp [5].
Trong trường hợp đó, cổ đông có thể phải hoàn trả các khoản tiền này vào khối tài sản phá sản (Insolvenzmasse).
Trong giai đoạn khủng hoảng, khoản vay của cổ đông về mặt thực tế có thể được đối xử tương tự như vốn chủ sở hữu.
Kết luận thực tế
Việc xây dựng một Gesellschafterdarlehen đòi hỏi phải cân bằng cẩn thận giữa sự linh hoạt trong tài chính doanh nghiệp và những yêu cầu pháp lý nghiêm ngặt.
Để giảm thiểu nguy cơ một khoản vay bị xem là verdeckte Gewinnausschüttung, doanh nghiệp nên:
- Luôn lập hợp đồng bằng văn bản.
- Quy định rõ tất cả các điều kiện của khoản vay.
- Đặc biệt chú ý đến mức lãi suất.
- Quy định rõ các biện pháp bảo đảm.
- Thường xuyên kiểm tra xem các điều kiện còn phù hợp với thông lệ thị trường hay không.
- Đảm bảo các thỏa thuận trên giấy tờ cũng được thực hiện đúng trong thực tế.
Do không có một giải pháp chung áp dụng cho mọi GmbH, từng trường hợp cụ thể cần được kiểm tra riêng dựa trên các điều kiện thực tế.
Một hệ thống documentation đầy đủ và rõ ràng là biện pháp quan trọng nhất để hạn chế những bất ngờ không mong muốn trong lần kiểm tra thuế tiếp theo.
